非法经营罪律师辩护思路--淄博律师王同生

赠人以言胜过金石珠玉

---律师佛---

淄博律师王同生谈

非法经营罪辩护思路

非法经营罪，是指自然人或者单位，违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

非法经营罪四个构成要件：

1、犯罪主体可以是自然人也可以是单位。

2、犯罪主观方面则表现为行为人出于营利的目的，故意实施非法经营行为。

3、侵犯的客体为国家的市场经济管理秩序。

4、非法经营罪的犯罪客观方面表现为行为人实施了违反国家规定，故意从事非法经营活动的行为，同时，达到情节严重的程度。

非法经营罪刑罚规定：一是判处有期徒刑；二是判处罚金；三是没收财产；四是单位犯非法经营罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法量刑。

根据法律条文就是否构成非法经营罪应该重点把握的四个关键方面。

一、关于是否“违反国家规定”把握如下要点。

【一】“违反国家规定”是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。

【二】对于“违反国家规定”以外的其他违反规章、地方性法规的行为，则不得认定为构成非法经营罪。

二、法定的“实施非法经营活动”几种情况。

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品　　

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件

（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为

非法经营行为作为非法经营罪的客观构成要件，行为人需实施非法经营行为，才能构成非法经营罪。 

三、关于是否“扰乱市场秩序”

扰乱市场秩序是构成非法经营罪的非法经营行为的危害后果。行为人是否构成非法经营罪，其行为仅构成行政违法还是刑事犯罪，需要考虑该经营行为是否属于扰乱市场秩序。对于虽然违反客观上实施了非法经营行为的行为人，若未严重扰乱市场秩序，不应当认定为非法经营罪。

四、是否“达到情节严重的定罪标准”把握如下情节。

非法经营罪是情节犯，“情节严重”是定罪决定性因素之一，只有达到情节严重的定罪标准，才能以非法经营罪定罪处罚。最高人民检察院、公安部2010年《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第79条的规定，从事其他非法经营的，具有下列情形之一的，可以认定为“情节严重”：（1）个人非法经营数额在5万元以上，或者违法所得数额在1万元以上的;（2）单位非法经营数额在50万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的;（3）虽未达到上述数额标准，但2年内因同种非法经营行为受过2次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的;（4）其他情节严重的情形。

顾名思义，不符合以上规定就不构成非法经营罪，也可以称之为犯罪构成的实体辩护思路。

我办了几个案子，辩护思路各不相同。

第一起涉及假烟的非法经营案件，侦查阶段涉案数额近千万，通过与公诉人交流，到了公诉阶段减去了八百余万元，起诉意见书认定了二百余万元，在审判阶段，庭审中通过质证，推翻了相关证据，最后仅剩四千余元，不足五万元。

这应该是利用“证据辩护”的成功案例。

第二、第三起非法经营罪案件，涉及轮胎及商标事宜，在审判阶段提出就涉案价值进行重新鉴定【主要从鉴材可信性入手】，有一个案子涉案价值从一亿余元减少到八百余万元，大大降低了量刑幅度，在交了几十万罚金后，量刑结果非常理想，被告人本人及其家人非常满意。

第四期非法经营罪案例是涉及衣服专卖店卖假货。这个案子的犯罪嫌疑人在案发初期就来咨询我，谈到了一个细节：侦查人员本来没有搜查到赃物，但是，侦查人员和犯罪嫌疑人做了“一个交易”：犯罪嫌疑人主动拿出部分假货摆在店铺里，让侦查人员拍照取证，然后侦查人员不再深究。

在庭审阶段我利用取证程序违法推翻了这些证据，也就彻底推翻了“涉案价值”，取得了很好的辩护效果。

总之，不论什么案件，在辩护的时候要具体问题具体分析，有针对性地灵活辩护，这需要辩护律师要熟悉业务，要有“灵性”，尤其是“灵性”很关键。

OK、本期完成啦，下期再见吧