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山东刑事辩护律师谈“网络赌博罪、律师七个无罪辩护思路”
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作者:山东律师  来源:淄博律师  阅读:

山东刑事辩护律师谈“网络赌博罪、律师七个无罪辩护思路

-----淄博的王同生律师

首先说明一点:现行法律规定了“赌博罪”,不存在“网络赌博罪”,我之所以用这个题目,是想重点和大家谈一下利用网络进行赌博犯罪案件的辩护思路。

最近成功为几个通过网络赌博的犯罪嫌疑人进行辩护,有的无罪【侦查机关没有移诉】,有的是缓刑。

辩护过程也是一个学习的过程,下边将我的体会和大家交流一下。

赌博罪,是指以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的行为。

六个关键点及相应的无罪辩护思路:

    一、故意犯罪。

【一】赌博罪主观方面必须是故意,过失构成赌博罪。

【二】赌博罪中共同犯罪:

1、两人以上共同实施赌博犯罪行为;

2、明知他人实施赌博犯罪行为,为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的。

3、没有共同故意就不构成“共同犯罪”,就有罪的可能性。

二、“以营利为目的”。

    【一】“营利方式”:

    1、抽头渔利;2、直接参赌获利;3、组织中国公民赴境外赌博,从中获取回扣、介绍费等。

    【二】“以营利为目的”是指“为了获取利益”,不要求行为人一定要赢得钱财,即使是没有赢钱甚至输钱了,也不影响构成赌博罪。

    【三】如果不具备“营利目的”,只是为了娱乐,就构成赌博罪。

三、“聚众赌博”、“以赌博为业”。

    赌博是违法的,并不是所有的违法行为都构成犯罪,只有违法行为触犯了刑律之后,才构成犯罪。

    具体说来,只有赌博行为符合:“聚众赌博”或者“以赌博为业”才构成犯罪,否则按现有的刑法规定,构成犯罪。

    “聚众赌博”:是指为赌博提供赌场、赌具,组织、招引他人参与赌博,本人从中抽头渔利的行为,俗称“赌头”。赌头可能参与赌博,也可能不参与赌博,可能是一人,也可能是多人,均不影响犯罪的成立。

    “以赌博为业”:以赌博所得为其生活或者挥霍的主要来源的行为。这种人俗称“赌棍”:1、无正当职业,专事赌博;2、有业不就,主要从事赌博;3、虽有正当职业,但以赌博为兼业,赌博输赢的数额大大超过其正当收入的数额。

    四、符合法定的“立案追诉”标准。

根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第43条规定。

【一】以营利为目的,聚众赌博,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

    1、组织3人以上赌博,抽头渔利数额累计5000元以上的;

    2、组织3人以上赌博,赌资数额累计50000元以上的;

    3、组织3人以上赌博,参赌人数累计20人以上的;

    4、组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博,从中收取回扣、手续费的。

    5、其他聚众赌博应予追究刑事责任的情形。

    【二】以营利为目的,以赌博为业的,应予立案。

    那么,不符合以上条件的,予立案追诉

五、赌资计算。

    【一】赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。

    【二】通过计算机网络实施赌博犯罪的,赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。

    六、刑事责任。

    【一】犯赌博罪的,处3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。

    【二】从重处罚情节:

    1、具有国家工作人员身份的犯罪;

    2、组织国家工作人员赴境外赌博的;

    3、组织未成年人参与赌博;

    4、开设赌场吸引未成年人参与赌博的。

    【三】赌资依法予以追缴。

    【四】赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等,应当依法予以没收。

七、无罪辩护思路。

【一】以上内容中有六个无罪辩护思路。

【二】证据辩护,看证据取得程序是否合法;看证据是否具备法定的客观性、关联性等;看证据是否达到“事实清楚,证据确实充分”等。

网络犯罪案件证据的调取有特殊要求,我在“开设赌场罪、律师无罪辩护思路”告诉大家。

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