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从“吕梁教父”死刑路看刑事法律风险
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作者:山东律师王同生  来源:山东律师  阅读:

从“吕XX死刑路”看刑事法律风险防范

 

     结合新闻报道的案例,我想就刑事法律风险防范及相关的法律规定谈一下自己的观点。虽然当事人被判死刑,我还是想用化名“吕XX”,请大家理解。

     关于死刑。

死刑是我国刑法规定的“刑罚”的一种。刑罚规定的刑罚分为主刑和附加刑。主刑的种类:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑;附加刑的种类:罚金、剥夺政治权利、没收财产。其中附加刑也可以独立使用。对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境。

死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子,如果不是必须立即执行,可以在判处死刑的同时宣告缓期二年执行。

    根据现有刑法的规定,有多个罪名适用死刑。因为本案涉及到受贿罪,我只谈一下受贿罪可能适用死刑的条件:

    1、受贿数额特别巨大;2、犯罪情节特别严重,社会影响特别恶劣;3、给国家和人民的利益造成特别重大的损失。

    具体到本案,主要考虑了以下情节:吕XX受贿数额特别巨大;索贿;利用领导干部职权插手经济领域,严重影响了当地经济发展;案发后赃款赃物未全部退缴,给国家和人民利益造成特别重大的损失;严重侵害了国家工作人员职务行为的廉洁性,败坏了国家工作人员的声誉,在当地乃至全国造成了特别恶劣的社会影响,属于罪行极其严重的犯罪分子,论罪应当判处死刑。

    关于死刑的执行方式有两种:枪决和注射。

本案中,吕XX还涉及一个罪名:巨额财产来源不明罪。

巨额财产来源不明罪,是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大,本人不能说明其来源是合法的行为。本罪侵犯的客体是复杂客体。即国家工作人员职务行为的廉洁制度和公私财物的所有权。本罪在客观方面表现为国家工作人员的财产或支出明显超过合法收入,且差额巨大,本人不能说明其合法来源。本罪的主体是特殊主体,即国家工作人员。非国家工作人员不能成为本罪主体。本罪在主观上是故意,即行为人明知财产不合法而故意占有,案发后又故意拒不说明财产的真正来源,或者有意编造财产来源的合法途径。

第三百九十五条规定:国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令该国家工作人员说明来源,不能说明来源的,差额部分以非法所得论,处五年以下有期徒刑或者拘役;差额特别巨大的,处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。

吕XX因犯受贿罪受贿罪判处死刑,剥夺政治权利终身;因犯巨额财产来源不明罪判处有期徒刑八年,决定执行死刑。这里又涉及到数罪并罚的问题。数罪并罚是刑法中规定对一人犯数罪的情况下的一种量刑办法

数罪并罚执行刑期有三种具体规定:

一、数罪中有一罪被判处死刑或者无期徒刑的,执行死刑或者无期徒刑。

二、数刑总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,酌情决定执行刑期。

三、数罪并罚管制最高不超过三年,拘役不超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。这是数罪并罚最高执行刑期的规定,如数罪都被判处管制,总和管制达到五年,但最高执行刑期不超过三年,也就是说最高执行三年管制。

另外数罪中被判处有附加刑的,附加刑也应当执行,并且有几个执行几个。刑法规定:如果数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。

本案属于:数罪中有一罪被判处死刑或者无期徒刑的,执行死刑或者无期徒刑。

吕XX的妻子还涉嫌洗钱罪。咱们有必要在这里说一下。

刑法第第一百九十一条 规定了什么是洗钱罪及如何量刑:

明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,有下列行为之一的,没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金;情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金:

(一)提供资金账户的;

(二)协助将财产转换为现金或者金融票据的;

(三)通过转账或者其他结算方式协助资金转移的;

(四)协助将资金汇往境外的;

(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上有期徒刑。

《最高人民法院关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定:

为依法惩治洗钱,掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益,资助恐怖活动等犯罪活动,根据刑法有关规定,现就审理此类刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下:

刑法第一百九十一条、第三百一十二条规定的"明知",应当结合被告人的认知能力,接触他人犯罪所得及其收益的情况,犯罪所得及其收益的种类、数额,犯罪所得及其收益的转换、转移方式以及被告人的供述等主、客观因素进行认定。

具有下列情形之一的,可以认定被告人明知系犯罪所得及其收益,但有证据证明确实不知道的除外:

(1)知道他人从事犯罪活动,协助转换或者转移财物的;

(2)没有正当理由,通过非法途径协助转换或者转移财物的;

(3)没有正当理由,以明显低于市场的价格收购财物的;

(4)没有正当理由,协助转换或者转移财物,收取明显高于市场的"手续费"的;

(5)没有正当理由,协助他人将巨额现金散存于多个银行账户或者在不同银行账户之间频繁划转的;

(6)协助近亲属或者其他关系密切的人转换或者转移与其职业或者财产状况明显不符的财物的;

(7)其他可以认定行为人明知的情形。

被告人将刑法第一百九十一条规定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益误认为刑法第一百九十一条规定的上游犯罪范围内的其他犯罪所得及其收益的,不影响刑法第一百九十一条规定的"明知"的认定。

具有下列情形之一的,可以认定为刑法第一百九十一条第一款第(五)项规定的"以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质":

(1)通过典当、租赁、买卖、投资等方式,协助转移、转换犯罪所得及其收益的;

(2)通过与商场、饭店、娱乐场所等现金密集型场所的经营收入相混合的方式,协助转移、转换犯罪所得及其收益的;

(3)通过虚构交易、虚设债权债务、虚假担保、虚报收入等方式,协助将犯罪所得及其收益转换为"合法"财物的;

(4)通过买卖彩票、奖券等方式,协助转换犯罪所得及其收益的;

(5)通过赌博方式,协助将犯罪所得及其收益转换为赌博收益的;

(6)协助将犯罪所得及其收益携带、运输或者邮寄出入境的;

(7)通过前述规定以外的方式协助转移、转换犯罪所得及其收益的。

谈到这里,大家应该对本案给吕XX及其家庭带来什么样的后果应该有一个了解了。

应该了解到刑事法律风险的严重性了。我在给相关单位讲课的时候,说过这样一句话:刑事风险属第一,家破人亡名利失。

可是,人们往往只是注重民事风险,只注重自己或者家庭的“经济利益”,根本不注重刑事法律风险防范,认为自己不做违法的事,不会触犯刑律。殊不知,看似合法的事情,不一定真的合法,不一定真的不构成犯罪。因为不懂法走上犯罪道路的应该不在少数。

十年前,作为一名只承接刑事案件的专业刑事辩护律师,我就推出了一个服务产品:刑事法律顾问。不论是单位还是个人都可以聘请。

现在绝大多数单位在聘请法律顾问的时候,根本不注重自己聘请的顾问是否了解刑事法律。有一位企业老板因为犯罪被逮捕之后,说过这样一句话:法律顾问说这样做没问题啊。

所以,我建议有关单位在聘请法律顾问的时候,再请一位真正懂刑事法律的律师担任刑事法律顾问。有些个人,不妨请“私人刑事法律顾问”,和真正懂刑事法律的律师交朋友,有事情多交流,好处很多。

出了事情,也要聘请真正懂刑事法律的律师。现在人们聘请律师有如下误区:一是请自己或者朋友熟悉的律师。殊不知,你熟悉的律师不一定精通刑事法律,因为,律师是讲求专业化的,真正专业化的律师,才可能提供优质的服务;二是聘请大律师、名律师。大律师、名律师有他的长出,但是,也不一定精通某一方面的法律规定;三是请“表态律师”。

关于本案中涉及到的罪名及量刑,咱们就谈这些。咱们再谈一下本案中还有那些问题需要注意。

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